私募基金清算问题研究

恒都律师事务所 资本市场法律中心 私募股权投资与风险投资专业组 张金金 2019-08-15

2014年3月开始,私募基金正式进入备案轨道。私募基金一般运作期限为3-5年,故这两年将迎来退出高峰。本文就私募基金在退出清算时需要注意的问题进行探讨,主要包括退出的整体流程、所需要的文件、退出分配的方式、各自的注意点等。


一、    私募基金退出清算的常规流程


1、召开投资人大会


基金的清算是否需要召开投资人大会需依据基金合同而定,如果仅约定在提前清算情况下需召开,那么常规清算时则不需要召开投资人大会,管理人可自行决定。


2、成立清算组


自基金合同约定的清算事由发生之日起30个工作日内,需成立清算小组(一般是由基金管理人及基金托管人共同组成)。清算小组负责基金的保管、清理、估价、变现和分配等相关事宜,也可以依法进行必要的民事活动。


基金合同可以就双方的职责进行明确约定,例如:


● 基金管理人负责:


(1)资产变现;(2)除交易所、银行等自动扣收的费用外,对清算期间资金支付出具划款指令;(3)出具会计报表;(4)清算期间的会计核算;(5)编制清算报告并签章;(6)配合基金托管人账户注销工作;(7)代表基金财产清算小组聘请会计师事务所、律师事务所;(8)向基金份额持有人发布清算通知、清算报告;(9)本合同终止事由发生之日起5个工作日内向基金业协会报告;(10)履行与基金管理人义务相关的其他职责等。


● 基金托管人负责:


(1)清算期间的财产保管;(2)复核基金管理人划款指令,进行资金划付;(3)基金财产资金等账户的注销;(4)复核基金管理人出具的会计报表;(5)履行与基金托管人义务相关的其他职责等。


3、核对、变现资产


合同终止后,基金管理人最后向托管人出具基金财务报表,托管人需对此复核。


4、清理基金财产债权、债务


(1)基金财产债权主要包括银行存款、截至清算结束日的银行存款利息等。


(2)基金财产债务主要包括基金财产应付未付的管理费、托管费以及其他基金合同约定的基金费用。


对于基金尚未清偿的债务,需由基金管理人向托管人发送划款指令进行清偿。


5、出具清算报告


(1)基金管理人和基金托管人需共同完成基金财产的清理、确认、评估和变现等事宜,并出具清算报告和剩余财产的分配方案。该报告需双方共同签字、盖章并上传系统。


(2)清算报告出具后是否需要审计或出具法律意见书,以基金合同的约定为准。


6、向投资人支付清算财产


清算报告完成后,基金管理人需及时向投资人支付清算财产。清算财产到达投资人账户之日为清算完成日。


7、账户销户


上述事宜均完成后,可注销基金的募集账户和托管账户。


二、    私募基金退出清算的必备文件


1、系统要求


单就系统填报而言,所需上传系统的文件包括:《基金清算报告》、《投资者信息表(在线填报)》、《私募基金清算情况表(在线填报)》、《基金清算承诺函》以及《管理人(投顾)需要说明问题的文件(可上传多个)》。


2、特殊要求


如果根据基金合同的约定,基金的清算需要履行完整的清算程序,那么在文件准备上可能还需要如下文件:《投资人大会通知及议案》、《投资人大会登记册》、《投资人大会表决票》、《投资人大会决议》等,类似于召开股东大会的文件要求。


三、    注意事项


1、清算次数可以不止一次,但需在全部清算完毕后再系统申报。清算开始日一般是清算决议作出之日,清算完成日是清算财产支付给投资人的日期。


2、基金清算情况表主要包括产品基本信息、产品清算检测表(主要包括基金财产的现金分配、非现金分配情况、最后运作日基金的负债情况、费用情况等)、项目情况表(主要包括项目资产负债情况、所在行业情况、风险控制情况等)。


3、非现金分配问题。一般基金合同都会约定尽可能避免采取非现金分配方式,毕竟资产的价值还需要评估比较繁琐,也容易造成分配不公的现象。建议尽可能多约定几种退出方式,例如股东或高管的回购,以达到资产变现的目的。如果确实没有别的办法只能采取非现金分配的,需要考虑投资人是否有特殊要求,例如是否需经过内部审批。同时还要注意确保分配的公平、公正,以免留下纠纷风险。



注:就本文而言,“私募基金”仅指私募股权投资基金。