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【恒都法研 | 资本市场】理财子公司管理办法落地,与私募机构合作的大门打开了吗?

恒都资本市场法律中心 证券业务专业组 阮兰泉 2018-12-05

2018年12月2日,银保监会发布了《商业银行理财子公司管理办法》(以下简称“《管理办法》”),自公布之日起施行。至此,包含《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见》(以下简称“《指导意见》”)、《商业银行理财业务监督管理办法》(以下简称“理财新规”)、《管理办法》三部重要监管文件的银行理财产品监管制度确立下来。


此前,银保监会出台的“理财新规”第四十八条规定:“理财投资合作机构应当是具有专业资质并受金融监督管理部门依法监管的金融机构或国务院银行业监督管理机构认可的其他机构。”该规定将银行理财投资合作机构的范围限定于“金融机构”及银保监会认可的其他机构,因私募基金管理人不属于金融机构的范畴,在《管理办法》正式出台前,私募基金管理人是否能成为银保监会认可的“国务院银行业监督管理机构认可的其他机构”,私募基金管理人能否与银行理财资金再续前缘一直是业界所关注的话题。《管理办法》的出台打开了私募机构与银行理财子公司合作的大门。


一、私募基金管理人与理财子公司合作的方式


《管理办法》(征求意见稿)第三十二条件明确了银行理财子公司“合作机构”的条件。本次正式落地实施的《管理办法》沿用了征求意见稿的监管要求。将公募理财产品所投资资产管理产品的发行机构、受托投资的机构的范围限定于“金融机构”,将私募理财产品的“合作机构”扩大至“受金融监督管理部门依法监管的机构”。因此,私募基金管理人可以作为除公募理财产品的“所投资资产管理产品的发行机构”及“受托投资的机构”之外的理财子公司“合作机构”。具体如下:


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二、私募基金管理人与理财子公司合作的条件


《管理办法》虽然打开了双方合作的大门,但仍然设定了较为严格的条件,主要体现在以下几个方面:


(一)作为银行理财子公司理财产品的投资顾问机构的条件


作为投资顾问机构是私募机构与其他资产管理机构较为常见的合作方式。私募机构既可以作为银行理财子公司私募理财产品的投资顾问,也可以担任银行理财子公司公募理财产品的投资顾问,但需要满足以下条件:


1. 需要为私募证券投资基金管理人


这一条件使得在行业占有多数的私募股权投资基金管理人及其他类私募基金管理人丧失了担任银行理财产品投资顾问的资格,这对私募股权投资基金管理人及其他类私募基金管理人来说是一大遗憾。


2. 需要满足的投资顾问资格要求


《管理办法》对投资顾问的资格要求与“新八条底线”担任证券期货经营机构的投资顾问资格保持了一致。具体如下:


(1)需要在中国证券投资基金业协会登记满1年;


登记满1年,应该说不算很严格,考虑到理财子公司从设立到展业尚需要一定的时间,对于已登记的私募证券投资基金管理人来说并不难满足这一条件要求。而在目前的审核形势下,私募基金管理人登记的审核时间不断的延长,通过的难度不断的增加,对于有业务需求的拟登记机构来说,应抓紧时间申请登记。


(2)无重大违法违规记录;


近两年来,私募机构的监管一直处于高压态势,基金业协会、各地方证监局都加大了自查和现场检查的力度、范围和频率,北京市证监局联合市场监督管理局11月底向260多家机构发出了现场检查通知,受查机构占到辖区机构的百分之六;严监管或许会成为私募行业的常态化监管趋势。根据证监会发布的《2018年私募基金专项检查执法情况》来看,有近三分之一的机构存在违法违规问题,有近一半的机构存在不规范问题。各私募基金管理人应关注自身的合规风险,如果因合规性问题受到处罚,将对担任理财子公司投资顾问造成实质性的影响。


(3)需要为基金业协会的会员;


截至目前,取得基金业协会会员资格的机构共有3976家机构,其中普通会员593家、观察会员3295家、联席会员88家,普通会员、联席会员大多是托管机构或服务机构,目前已成为会员的私募机构不足20%。2017年底,基金业协会向所有私募证券投资基金管理人发出入会通知,要求在2018年1月31日前提交法律意见书和入会申请,大部分私募证券投资基金管理人均提交了入会申请,但是截至目前,仍有许多机构入会申请尚未通过。据笔者了解,目前的入会审核工作仍在继续。为便于未来与理财子公司的合作,未提交入会申请的机构也要积极提出入会申请,只有取得了会员资格才有开展与理财资金合作的可能。


(4)具备3年以上连续可追溯证券、期货投资管理业绩且无不良从业记录的投资管理人员应当不少于3人;


这一条是对从业人员的要求,一是要具有3年以上连续的相关投资管理经验;二是,符合资格的人员不少于3人。具体的认定条件和材料可以参考基金业协会2016年10月21日发布的《关于发布<证券期货经营机构私募资产管理计划备案管理规范第1-3号>的通知》之《证券期货经营机构私募资产管理计划备案管理规范第2号--委托第三方机构提供投资建议服务》的相关规定内容。


(5)金融监督管理部门规定的其他条件。


(二)作为银行理财子公司私募理财产品的“所投资资产管理产品的发行机构”及“受托投资机构”的条件


 《管理办法》对银行理财子公司私募理财产品“所投资资产管理产品的发行机构”及“受托投资机构”规定了两个方面的条件:


1. 需要中国证券投资基金业协会登记满1年、无重大违法违规记录的会员;


这是需要注意的是,也需要满足“会员”的资格要求,目前私募机构入会的大多是私募证券投资基金管理人,对于有合作业务需求的私募股权、其他类私募基金管理人也要积极申请加入基金业协会,成为会员。


2. 金融监督管理部门规定的其他条件。


对于“所投资资产管理产品的发行机构”“受托投资机构”金融监管部门尚未规定其他的条件,“理财新规”第三十八条对商业银行理财产品投资资产管理产品从合规性、嵌套、通道、信息披露等方面做出了规定。具体如下:


(1)准确界定相关法律关系,明确约定各参与主体的责任和义务,并符合法律、行政法规、《指导意见》和金融监督管理部门对该资产管理产品的监管规定;


(2)所投资的资产管理产品不得再投资于其他资产管理产品(公募证券投资基金除外);


(3)切实履行投资管理职责,不得简单作为资产管理产品的资金募集通道;


(4)充分披露底层资产的类别和投资比例等信息,并在全国银行业理财信息登记系统登记资产管理产品及其底层资产的相关信息。”


《管理办法》的出台打开了私募机构与理财子公司合作的大门,同时,也为双方的合作设定了较为严格的准入条件,私募机构应注意合规运营,积极加入基金业协会,为双方的合作做好准备。


编辑:李晴晴