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担心一裁终局?能提起预备性仲裁请求吗?

恒都知识产权法律中心 商标诉讼专业组 王坚 2019-03-06

一、预备性仲裁的含义


预备性仲裁是指在同一仲裁程序中,申请人针对同一被申请人提起的与在先请求矛盾的另一请求,在前一请求不被支持时,则要求仲裁庭支持其在后请求。预备性仲裁在北京仲裁委员会司法实务中已有案例,但理论上并不存在这一概念。预备性仲裁制度类似于诉的预备性合并,所谓诉的预备性合并是指当事人向法院提出一个在先之诉,为预防在先之诉无理由时而向法院提出一个在后之诉,当法院认为在先顺序的诉无理时,由法院就后位之诉再进行审理,而当在先之诉有理由时,在后顺序的诉自然消灭。


二、预备性仲裁的案例


在某起涉外房地产买卖合同争议案件中,申请人在先的仲裁请求是要求被申请人继续履行合同,即将房屋所有权转移给申请人。同时,申请人指出,上述请求是基于合同的继续履行而提起的,鉴于被申请人已经实施违约行为,申请人保留在双方合同无法继续履行的情况下就已经发生的损失对仲裁请求进行变更的权利,包括要求被申请人赔偿因其违约给申请人造成的全部损失。


上述案件的两组仲裁请求是:第一组:请求被申请人继续履行合同,将房屋所有权转移给申请人。第二组:如果第一组请求难以获得支持,则要求被申请人赔偿因其违约给申请人造成的全部损失。两组请求存在顺位关系,即在第一组请求无法获得支持时,请求仲裁庭审理第二组请求。


三、预备性仲裁请求存在的问题


仲裁法第二十一条规定:当事人申请仲裁应当符合下列条件:(1)有仲裁协议;(2)有具体的仲裁请求和事实、理由;(3)属于仲裁委员会的受理范围。


由上述规定可知,预备性仲裁面临的首要问题是仲裁请求的模糊。主位请求与预备请求虽然各自明确,但由于两请求之间具有排斥性,所以上述两请求在同一仲裁程序中提起使得两请求的矛盾较为明显,在一定情况下干扰仲裁员对当事人请求的判断,例如在上述案例中,继续履行和赔偿违约行为造成的损失不可能同时得到仲裁庭的支持,因为继续履行合同的前提是维持合同的效力,而赔偿损失往往伴随着合同的解除。


其次,在实践中,由于仲裁机构收取费用依据的是争议的标的额,如果当事人提起的是解除合同并赔偿损失的仲裁请求,则仲裁庭收取费用依据的是损失赔偿额。但若当事人提起了主位请求和预备请求,则在仲裁中可能发生对预备仲裁请求的审理,因此,仲裁的费用很可能要依据主位请求和预备请求标的额之和计算,但若实际仲裁中未对预备请求进行审理,则会导致仲裁申请人只获得主位请求的审理却缴纳了两次仲裁费用。


最后,预备性仲裁在审理时也难以实现案件的清晰审结。例如若认可预备性请求的提起,则只有在主位请求被驳回的情况下才可以开始对预备性请求进行审理。若主位请求得到仲裁庭的部分支持,是否能够以此要求仲裁庭审理预备性请求。例如,申请人的主位请求是要求赔偿损失10万元,预备请求是被申请人交付合同的标的物。此时若仲裁庭裁决被申请人赔偿申请人损失5万元,驳回了主位请求的其他部分,则申请人能否要求仲裁庭审理预备请求而要求被申请人部分交付标的物?


四、预备性请求能否获得仲裁庭的受理


预备性仲裁请求大多是申请人为了避免仲裁的一裁终局带来的败诉风险而提起的预备性补救措施,但实践中由于存在上述难以解决的矛盾,预备性仲裁请求获得审理的情况较少,尽管司法实践中已经出现预备性仲裁的案件,但由于预备性仲裁两项仲裁请求天然的矛盾性,导致实践中能够真正审理预备性仲裁请求的案件数量较少。实际上,大部分仲裁庭难以支持当事人提起预备性仲裁请求,而会在庭审时要求申请人明确仲裁请求,而不认可申请人具有提起预备性请求的权利。


编辑:李晴晴