动态与观点
近日，一名男学生因踹伤猥亵自己女友的男子，被刑事拘留，尽管这名男学生已被解除刑拘，但这起事件再度引发了大家对正当防卫的关注与讨论：男学生的行为是否属于正当防卫；为何见义勇者为反被拘留；正当防卫的认定为什么那么困难？
今天的这篇文章，我们将以这起事件为例，来谈谈正当防卫的认定及难点所在。
8月25日，永州市公安局冷水滩分局发布案情通报：6月1日18时许，在冷水滩商场内雷某某（54岁男子）用手臂故意碰撞艾某某（18岁女学生）胸部，艾某某的同行男友胡某某与雷某某发生争执。双方来到商场监控室查看监控过程中，雷某某借机跑出监控室，胡某某追至商场外停车场，两次脚踢雷某某，但未踢中，第三次脚踢雷某某致其倒地受伤。经鉴定，雷某某构成轻伤一级。
事后，雷某某要求胡某某赔偿各项损失总计20万元，胡某某拒绝赔偿，永州市公安局冷水滩分局于8月21日以涉嫌故意伤害犯罪将胡某某刑事拘留。
8月26日，案件发生反转，永州公安局责令冷水滩分局撤销案件，解除对胡某某的刑事拘留，提级由永州市公安局重新调查。该事件现在尚无最终结论。
近年来，诸多引发公众广泛关注、探讨的案件均与正当防卫等制度有关。比如，“昆山宝马车主挥刀行凶遭反杀”事件，“男子打伤猥亵妻子者后赔偿20万求和解”事件等。看到这样的新闻，相信社会公众都会产生疑问：这样的行为属不属于正当防卫？为什么见义勇为者反被勒索甚至遭遇牢狱风险？究竟是法律制度的缺位还是执法的偏差？
问题可能并不像大家想象的那么简单。实践中正当防卫认定困难，并非只因为“谁受伤谁有理”，可能存在更现实的原因和更深层次的考虑。
第一，社会公众面对的是媒体已经给定的事实。这个事实经媒体的提炼、设计，新闻标题就包含着“冲突”，很容易挑动社会公众的情绪。
然而，执法或司法人员面对的却是散乱的、不稳定的各种证据，每一个事实细节都需要用相互印证的证据去证明，不能仅听信一方之证言，更不能做主观揣测。
就像上面的案件，被打伤的男子究竟是否是“猥亵”，就是一个首先需要用证据去证明的前提性的事实。在上述案件中，现场有监控，猥亵男子也承认了猥亵行为，该事实是可以确定的。而在大多数没有进入媒体和公众视野的类似案件中，让执法、司法人员纠结的往往不是法律如何适用，而是事实应该如何认定。
第二，正当防卫等免责事由的确定对于执法、司法人员专业水平的要求较高，且不可避免地具有主观性。很多时候，一线执法、司法人员机械地适用法律，或许也并非其本意。
为什么总是“谁受伤谁有理”？主要原因是“受伤”的结果有伤情鉴定证明，是确定的、客观的。而是否构成正当防卫，则需要综合考量防卫意图、防卫前提、防卫时间、防卫限度，是相对不确定的。
当然，这并非是牺牲个案正义的懒政的理由，但我们也必须考虑，如果赋予一线执法、司法人员充分的自由裁量空间，如何避免权力寻租，避免法律适用的任意性，避免以正义之名行更多不正义之实？这需要更为明确的法律制度规定以及更加系统的监督制约措施。
第三，法律规则层面，也确实存在一定的缺失。还是以上文案件为例，该案并不属于正当防卫，因为其不符合法律规定的正当防卫时间要件，即“不法行为正在进行时进行防卫”。胡某某的行为性质其实属于“扭送”，即“将正在实施犯罪或犯罪后被及时发觉的人员扭送至公检法机关”。
但是，在扭送过程中造成被扭送人受伤的如何处理，法律并无明文规定。当然，学者和公众可以从伦理道德、法律理论、法律原则的角度进行解读，得出符合公众朴素价值观和正义感的结论，但执法和司法人员，基于其权利的性质所具有的天然的限制，在实际工作中很难在法无明确规定的情况下去进行创新或突破。
近日，两高一部联合发布了《关于依法适用正当防卫制度的指导意见》，为今后公检法机关及律师办理相关案件提供了更为精细化的指引，一定程度上回应了上述问题，同时，也回应了社会关切。
面对指导意见的出台，作为律师，我们应该做好以下两方面的工作。
一是深入研读指导意见，并在办理的案件中充分运用，最大限度地维护当事人的权益。该指导意见对于实践中长期存在争议的问题给出了明确的回应，如明确指出“正当防卫的起因条件‘存在不法侵害’不应局限于暴力侵害或犯罪”“财产犯罪中，不法侵害人已经取得财物，但通过追赶、阻击等措施能够追回财物的，可以视为不法侵害仍在进行”等。这些明确的指导意见均有利于司法实践中正当防卫的正确认定，可以有效避免见义勇为者反遭敲诈或惩罚的不正常现象。
二是在面对类似的新闻热点时，应该保持法律从业者的理性和专业，客观分析问题，理性发表观点。尤其是在相关事实仍在调查中的情况下，不宜依据媒体所报道的片面或不准确的“事实”而贸然发表观点，避免造成“舆论干扰司法”的后果。
总之，这个指导意见有望在一定程度上改变“谁受伤谁有理”“见义勇为反被认定为犯罪”的不公平的现象。绝对的正义可能永远难以实现，但正义应该永远被追寻。这个指导意见的意义不仅仅局限于制度层面，更多的是表明了我们这个社会维护公平正义的信念和价值观。
